上市公司收購法律問答

l         什麼(me)樣的股票收購行爲構成(chéng)上市公司收購？

答：上市公司收購是指收購人通過(guò)在證券交易所的股份轉讓活動持有一個上市公司的股份達到一定比例，或者通過(guò)證券交易所股份轉讓活動以外的其他合法途徑控制一個上市公司的股份達到一定程度，導緻其獲得或者可能(néng)獲得對(duì)該公司的實際控制權的行爲。根據《上市公司收購管理辦法》的有關規定，中國(guó)證監會(huì)可以設立由專業人士組成(chéng)的專門委員會(huì)，就(jiù)具體交易事(shì)項是否構成(chéng)上市公司收購提出意見。一旦被确認爲屬于上市公司收購行爲，該股票交易行爲就(jiù)應當遵守《公司法》、《證券法》以及《上市公司收購管理辦法》等法律法規規定的操作規則。

l         上市公司收購可以采取哪些方式？

答：依據《證券法》、《上市公司收購管理辦法》的規定，上市公司收購可以采取要約收購、協議收購或其他合法方式進(jìn)行。

其中，要約收購是指收購人爲取得上市公司的控股權，向(xiàng)所有的股票持有人發(fā)出購買該上市公司股份的收購要約，收購該上市公司的股份。要約收購對(duì)于所有的股票持有人應給予同等的收購條件。

協議收購則是指收購人與上市公司特定的股票持有人達成(chéng)股份轉讓協議，獲得上市公司股票，達到取得上市公司控制權的目的。

其他合法方式主要是指國(guó)有股權的行政劃撥、司法裁決、繼承、贈與等方式。

l         被收購公司管理層拒絕收購的，上市公司收購時(shí)可能(néng)會(huì)遭遇哪些反收購措施？

答：目标公司拒絕收購時(shí)，可以人爲地爲上市公司收購設置諸多障礙，增加收購成(chéng)本、收購風險或破壞收購方收購後(hòu)經(jīng)營目的的實現。具體一些常用的反收購措施有：

（1）       金降落傘策略。目标公司的董事(shì)會(huì)提前作出決議：“一旦目标公司被收購并導緻董事(shì)、高階層管理者都(dōu)被解職時(shí)，這(zhè)些被解職者可領到巨額退休金”，以提高收購成(chéng)本。

（2）       銀降落傘策略。董事(shì)會(huì)決議規定目标公司一旦落入收購方手中，公司有義務向(xiàng)被解雇的董事(shì)以下高級管理人員支付較“金降落傘策略”稍微遜色的同類的保證金，以提高收購成(chéng)本。

（3）       積極向(xiàng)其股東宣傳反收購的思想。此策略一般用于公司本身經(jīng)營較成(chéng)功，收購者的介入可能(néng)惡化目标公司的經(jīng)營狀況的情況。

（4）       保持公司控制權策略。包括但不限于在公司章程中加入反收購條款，如規定每年改選三分之一董事(shì)、增加董事(shì)任職資格的特殊限制并且規定更改公司章程中的反收購條款時(shí)須經(jīng)過(guò)80％以上超級多數股東同意等。

（5）       負債毒丸計劃。目标公司在收購威脅下大量增加自身負債，降低企業被收購的吸引力。

（6）       人員毒丸計劃。基本方法是公司的部分高級管理人員共同簽訂協議，在公司被以不公平的價格收購，并且這(zhè)些人中有一人在收購後(hòu)被降職或革職時(shí)，則全部管理人員將(jiāng)集體辭職。

（7）       白衣騎士策略。目标公司尋找一個具有良好(hǎo)合作關系的公司，以比收購方所提要約更高的價格提出收購，增加收購方的競争成(chéng)本。

（8）       股票回購。即目标公司以比收購要約價還(hái)要高的出價來回購本公司股票，以增加收購方的難度。

（9）       管理層收購。目标公司管理層通過(guò)負債融資，以少量資金投入收購自己經(jīng)營的公司。

l         上市公司收購時(shí)可以采取的支付方式有哪些？

答：依據《上市公司收購管理辦法》的規定，可以采取現金、可依法轉讓的證券以及法律、行政法規規定的其他支付方式。

l         進(jìn)行上市公司收購時(shí)，應當如何計算持股數量？

答：進(jìn)行上市公司收購的股份持有人、股份控制人、一緻行動人，其所持有或者通過(guò)協議、其他安排與他人共同持有被收購公司已發(fā)行的股份數量應當合并計算。

l         構成(chéng)對(duì)一個上市公司的實際控制是如何界定的？

答：收購人有下列情形之一的，就(jiù)被認定爲構成(chéng)對(duì)一個上市公司的實際控制：

（１）   在一個上市公司股東名冊中持股數量最多的，但有相反證據的除外;

（２）   能(néng)夠行使、控制一個上市公司的表決權超過(guò)該公司股東名冊中持股數量最多的股東的;

（３）持有或者通過(guò)協議、其他安排與他人共同持有一個上市公司股份、表決權的比例達到或者超過(guò)一定比例的，但有相反證據的除外。

（４）通過(guò)行使表決權能(néng)夠決定一個上市公司董事(shì)會(huì)半數以上成(chéng)員當選的;

（５）中國(guó)證監會(huì)的其他情形。

l         協議收購需要進(jìn)行信息披露嗎？

答：協議收購是收購方與特定的上市公司股東之間通過(guò)協議轉讓股份的一種(zhǒng)交易活動，在達成(chéng)協議之間往往都(dōu)是私下進(jìn)行的，但是由于上市公司涉及證券市場秩序和社會(huì)公衆股東利益，因此仍要接受證監會(huì)等組織的監管和社會(huì)的監督。

根據《證券法》第九十四條和《上市公司收購管理辦法》第十二條的規定，達成(chéng)收購協議後(hòu)，收購人必須在三日内將(jiāng)該收購協議向(xiàng)證監會(huì)及證券交易所作出書面(miàn)報告，通知被收購公司，并予以公告。在公告之前，不得履行協議。

收購行爲完成(chéng)後(hòu)，收購人應當在十五日内將(jiāng)收購情況報告證監會(huì)和評判交易所，并予公告。

l         協議收購需要有關國(guó)家機關批準嗎？

答：涉及國(guó)家授權機構持有的股份的轉讓，或者須經(jīng)行政審批方可進(jìn)行的股份轉讓，協議收購相關當事(shì)人應當在獲得有關主管部門批準後(hòu)，方可履行收購協議。

l         在協議收購中，被收購公司應當履行什麼(me)職責？

答：被收購公司在收到收購人的通知後(hòu)應履行以下職責：

（1）           董事(shì)會(huì)及獨立董事(shì)應當及時(shí)發(fā)表意見。

（2）           董事(shì)會(huì)認爲有必要的，可以爲公司聘請獨立财務顧問等專業機構提供咨詢意見。

（3）           董事(shì)會(huì)意見、獨立董事(shì)意見和專業機構意見應一并予以公告。

（4）           如果收購方是被收購公司的管理層、員工，則獨立董事(shì)應當就(jiù)收購可能(néng)對(duì)公司産生的影響發(fā)表意見，還(hái)應當要求公司聘請獨立财務顧問等專業機構提供咨詢意見。獨立董事(shì)的意見和專業機構的意見應一并予以公告。

（5）           上市公司控股股東和其他實際控制人在轉讓其對(duì)一個上市公司的實際控制權時(shí)，未清償其對(duì)公司的負債，未解除公司爲其負債提供的擔保，或者存在其損害公司利益的其他情形的，被收購公司融會(huì) 應當爲公司聘請審計機構就(jiù)有關事(shì)項進(jìn)行專項核查并出具核查報告，要求該控股股東和其他實際控制人提出切實可行的解決方案，被收購公司董事(shì)會(huì)、獨立董事(shì)應當就(jiù)其解決方案是否切實可行分别發(fā)表意見。被收購公司應當將(jiāng)核查報告、解決方案與董事(shì)會(huì)和獨立董事(shì)意見一并予以公告。對(duì)于控股股東和其他實際控制人拒不提出解決方案的，董事(shì)會(huì)、獨立董事(shì)應當采取充分有效的法律措施維護公司利益。

l         如果協議收購中未履行規定的報告、公告或提前報批義務，會(huì)有什麼(me)不利的後(hòu)果？

答：不利後(hòu)果包括：

（1）           證券交易所和證券登記結算機構將(jiāng)不予辦理股份轉讓和過(guò)戶登記手續。

（2）           在改正違規行爲之前，收購人不得向(xiàng)被收購公司選派董事(shì)、監事(shì)、高級管理人員。

（3）           未能(néng)主動改正的，證券交易所依據業務規則進(jìn)行處理。

（4）           整改期間，中國(guó)證監會(huì)不受理任何專業機構爲其出具的文件。

（5）           拒不改正的，中國(guó)證監會(huì)責令改正、停止收購活動。

（6）           構成(chéng)證券違法行爲的，依法追究法律責任。

l         協議收購中，法律規定在何種(zhǒng)情形下應強制轉爲要約收購？

答：根據《證券法》第九十六條的規定，協議收購中，收購人收購或通過(guò)協議、其他安排與他人共同收購一個上市公司已發(fā)行的股份達到百分之三十時(shí)，繼續進(jìn)行收購的，應當采取要約收購的方式，向(xiàng)該上市公司所有股東發(fā)出收購全部或部分股份的要約。但經(jīng)證監會(huì)免除發(fā)出要約的除外。

l         在協議收購中，符合哪些情況可以向(xiàng)證監會(huì)申請強制要約收購豁免？

答：根據證監會(huì)分布的《上市公司收購管理辦法》第四十九條的規定，有下列情形之一的，收購人可以向(xiàng)中國(guó)證監會(huì)提出豁免申請：

（1）           上市公司股份轉讓在受同一實際控制人控制的不同主體之間進(jìn)行，股份轉讓完成(chéng)後(hòu)的上市公司實際控制人未發(fā)生變化，且受讓人承諾履行發(fā)起(qǐ)人義務的;

（2）           上市公司面(miàn)臨嚴重财務困難，收購人爲挽救該公司而進(jìn)行收購，且提出切實可行的重組方案的;

（3）           上市公司根據股東大會(huì)決議發(fā)行新股，導緻收購人持有、控制該公司股份比例超過(guò)百分之三十的;

（4）           基于法院裁決申請辦理股份轉讓手續，導緻收購人持有、控制一個上市公司已發(fā)行股份超過(guò)百分之三十的;

（5）           中國(guó)證監會(huì)爲适應證券市場發(fā)展變化和保護投資者合法權益的需要而認定的其他情形。

l         收購人應當如何向(xiàng)證監會(huì)提出強制要約收購豁免申請？

答：依據《上市公司收購管理辦法》的規定，應當聘請律師事(shì)務所就(jiù)其所申請的具體豁免事(shì)項出具專業意見，依據該《管理辦法》第四十九條第二、三項申請豁免的，還(hái)應當聘請财務顧問等專業機構出具專業意見。

l         上市公司收購中，收購人承擔的股份變動報告義務是怎樣的？

答：根據《證券法》的規定，通過(guò)證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過(guò)協議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到百分之時(shí)，應當在該事(shì)實發(fā)生之日起(qǐ)三日内，向(xiàng)國(guó)務院證券監督管理機構、證券交易所作出局行，通知該上市公司，并予以公告。

在上述持有或共同持有股份達5%之後(hòu)，收購人所持股份比例每增加或者減少5%，均應當進(jìn)行報告和公告。

l         在股份變動報告期間能(néng)夠繼續收購股份嗎？

答：不能(néng)。

根據《證券法》第八十六條的規定，持股比例達至上市公司發(fā)行股份5%時(shí)向(xiàng)證監會(huì)、證交所報告和公告期間，不得再行買賣該上市公司的股票。持股達5%之後(hòu)每增、減5%比例的股份而依法履行報告和公告的期間内，以及作出報告、公告後(hòu)二日内，亦不得再行買賣該上市公司的股票。

l         通過(guò)證券交易所的證券交易進(jìn)行收購，是否亦存在強制要約收購？

答：是的。

根據《證券法》第八十八條的規定，通過(guò)證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過(guò)協議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到百分之三十時(shí)，繼續進(jìn)行收購的，應當依法向(xiàng)該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約。

l         在要約收購中，如果被收購公司股東承諾出售的股份數額超過(guò)預定收購的股份數額的，怎麼(me)辦？

答：按照《證券法》的規定，收購人應當在發(fā)出收購要約時(shí)明确約定，出現此種(zhǒng)情況的，按比例進(jìn)行收購。

l         進(jìn)行要約收購的要承擔哪些信息披露義務？

答：根據《證券法》第八十九條，在發(fā)出收購要約前，收購人必須先向(xiàng)證監會(huì)報送上市公司收購報告書，并同時(shí)提交證券交易所。

在報送上市公司收購報告書之日起(qǐ)十五日後(hòu)，公告其收購要約。但如在此期限内證監會(huì)發(fā)現上市公司收購報告書不符合法律、行政法規規定，并及時(shí)告知收購人的，收購人不得公告其收購要約。

此外，收購人還(hái)應當聘請律師對(duì)其要約收購報告書内容的真實性、準确性、完整性進(jìn)行核查，并出具法律意見書。還(hái)應當聘請财務顧問等專業機構對(duì)收購人的實際履約能(néng)力作出評判。财務顧問的專業意見應當予以公告。

收購完成(chéng)後(hòu)十五日内，收購人應向(xiàng)證監會(huì)和證交所報告收購情況，并予公告。

l         在制作上市公司要約收購報告書時(shí)應當注意些什麼(me)？

答：上市公司要約收購報告書一般包括下列事(shì)項：（1）收購人的名稱、住所;（2）收購人關于收購的決定;（3）被收購的上市公司名稱;（4）收購目的;（5）收購股份的詳細名稱和預定收購的股份數額;（6）收購期限、收購價格;（7）收購所需資金額及資金保證;（8）報送上市公司收購報告書時(shí)持有被收購公司股份數占該公司已發(fā)行的股份總額的比例。

此外，收購人還(hái)應當在要約收購報告書中對(duì)以下事(shì)項作出特殊說(shuō)明：（1）有無將(jiāng)被收購公司終止上市的意圖;有終止上市意圖的，應當在要約收購報告書的顯著位置作出特别提示；（2）收購完成(chéng)後(hòu)，被收購公司股權分布發(fā)生變化是否影響該公司的持續上市地位；造成(chéng)影響的，應當就(jiù)維持公司的持續上市地位提出具體方案。

l         收購要約有期限嗎？

答：有的。根據《評判法第九十條和九十一條，收購要約約定的收購期限不得少于三十日，并不得超過(guò)六十日。

l         要約收購期間，可以撤銷收購要約嗎？

答：在收購要約确定的承諾期限内，收購人不得撤銷其收購要約。

l         收購人在公告收購要約後(hòu)，可以變更要約條件嗎？

答：可以。但必須事(shì)先向(xiàng)證監會(huì)及評判交易所提出報告，經(jīng)批準後(hòu)，予以公告。

l         在要約收購期間，可以同時(shí)采取其他方式購買被收購公司的股票嗎？

答：不能(néng)。在要約收購期間，收購人不得采取要約規定以外的形式買入被收購公司股票，也不得超出要約的條件買入被收購公司的股票。

l         上市公司收購中，對(duì)于收購的股份在轉售方面(miàn)有哪些限制？

答：根據《證券法》的規定，采取要約收購方式的，收購人在收購期限内，不得賣出被收購公司的股票。收購人持有的被收購的上市公司的股票，在收購行爲完成(chéng)後(hòu)的十二個月内不得轉讓。

l         在其他收購人已經(jīng)采取要約收購方式進(jìn)行上市公司收購并發(fā)出了收購發(fā)約後(hòu)，還(hái)可以對(duì)該上市公司進(jìn)行要約收購嗎？

答：這(zhè)屬于競争要約的情況，在法律上是允許的，但在後(hòu)的收購人最遲不得晚于初始要約期滿前一定時(shí)間向(xiàng)證監會(huì)及證券交易所報關要約收購報告書，通知被收購公司，并就(jiù)要約收購報告書摘要作出提示性公告。證監會(huì)收到要約收購報告書後(hòu)一定時(shí)間内未提出異議的，收購人可以公告其收購要約文件。

對(duì)于競争要約，被收購公司董事(shì)會(huì)應當公平對(duì)待所有要約收購人。

l         上市公司收購導緻上市公司股權分布不再符合上市條件的，將(jiāng)會(huì)産生什麼(me)樣的法律後(hòu)果？

答：根據《證券法》第九十七條規定，收購期限屆滿，被收購公司股權分布不符合上市條件的，該上市公司的股票應當由證券交易所依法終止上市交易;其餘仍持有被收購公司股票的股東，有權向(xiàng)收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應當收購。

免責申明：

本法律問答僅出于對(duì)有關法律法規的介紹，其内容并不構成(chéng)正式的法律建議和個案分析。本律師事(shì)務所對(duì)于僅據此而實施法律行爲所造成(chéng)的任何後(hòu)果概不負責。